快速指南-合并控制中的实体经济分析
2019年10月8日
本快速指南概述了竞争管理机构对合并进行审查所采取的方法,并结合了法律和经济分析。
全球并购控制的目标是防止反竞争并购可能产生的不利影响,最终剥夺消费者的竞争利益。在强有力的技术证据的支持下,经济分析是并购评估的核心,所有主要的竞争监管机构都会派出经济学家和律师组成的综合团队来评估竞争影响。
对合并控制进行一般性概述的一个明显障碍是,不同的司法管辖区对评估合并采用不同的法律测试和程序(例如,在英国、美国和澳大利亚,测试标准是合并是否可能预期会导致竞争大幅减少,而欧洲委员会则考虑所涉合并是否可能预期会对有效竞争产生重大障碍)。而在德国,考验在于合并是否会创造或加强主导地位)。此外,一些合并控制制度接受效率、失败企业和其他对反竞争合并的防御。
然而,虽然应适当考虑到这些差异,但不应夸大它们。由于实质性合并评估通常基于广泛接受的经济原则,因此各司法管辖区的经济评估具有很强的共性,最终的关键焦点是合并是否可能产生市场力量和反竞争效应。
任何竞争评估的第一阶段是确定需要考虑的问题类型。这些问题可以根据所讨论的合并的性质进行分类(当然,尽管特定的合并可能属于多个类别)。
尽管每一宗并购案都是根据其实际情况来考虑的,但评估竞争监管机构对并购案可能采取的态度,一个有用的出发点是看看类似市场或出现类似问题的地方以前的决定。这可能在第一阶段的调查中特别有影响力,因为它提供了一个明显的比较,可以评估合并。然而,正如下文所强调的,这种“先例”只应作为一种指导- -涉及的事实或问题因案件而异。竞争管理机构可能不愿意对相对较旧的先前决定给予太多重视,或者在受到创新或技术变革影响的市场中。bob盲盒在哪里买
可以从各方的内部文件或各方进行的市场研究中获得有用的信息,这些研究对合并前的市场竞争状况、合并的理由、合并的竞争影响以及合并后的业务可能面临的竞争约束进行了评论。如果内部文件阐述了企业高级管理人员的观点,那么这些文件可能会特别具有披露性,在第一阶段和第二阶段的案件中,竞争管理机构通常都会要求提供这些文件。
将双方视为密切竞争对手或预测合并将提高价格(或降低其他非价格竞争参数)的文件通常被称为“热门”文件,相关竞争主管部门通常会给予此类证据相当大的权重,特别是在第一阶段调查中。在合并案件中,内部文件和市场研究报告所载的信息如果得到其他定性和定量证据的支持,也会特别有影响力。
竞争管理机构如何看待合并的另一个关键因素是第三方对拟议合并提交可信投诉的程度。由于竞争对手的利益可能与消费者的利益不密切一致(即竞争对手不太可能抱怨导致价格上涨的反竞争合并),消费者的投诉通常会得到更大的重视。因此,对于考虑合并的公司来说,密切关注客户关系可能尤为重要,因为强烈的客户投诉可能会对相关竞争主管部门的决定产生重大影响。
在考虑合并是否会引起实质性问题之前,有必要考虑合并后的业务将面临的各种竞争限制。审查竞争约束的出发点通常是确定各方在其中竞争的相关经济市场的范围。市场定义有两个基本维度:产品(或服务)和地理范围。bob直播软件市场也可以根据客户群体或时间因素来定义。
世界上许多竞争管理机构,包括欧盟委员会、美国司法部(DoJ)和公平贸易委员会(FTC)、澳大利亚竞争与消费者委员会(ACCC)和英国竞争与市场管理局(CMA),都参照所谓的“假设垄断者”或“SSNIP”测试来定义市场。该测试从看似合理的最小候选市场开始,询问客户和供应商在假设所有其他产品的价格保持不变的情况下,对“价格小幅但显著的非暂时性上涨”(通常假定为价格上涨5%至10%)会有何反应。
如果消费者对价格足够敏感,有足够的比例会转向替代产品(需求方替代),从而使价格上涨无利可图,那么产品市场比所考虑的更广阔。同样,如果有足够数量的供应商多样化,供应有关的产品或服务(供应方替代),这也表明产品市场的定义更广泛。bob直播软件考虑到需求侧和供给侧替代的类似方法也适用于评估地理市场的范围。1相关市场包括那些产品和地理区域,在这些产品和地理区域中,假设垄断者提价将会获利。
然而,重要的是要注意,市场定义本身不应被视为目的。它只是为分析合并后实体所面临的竞争压力提供了一个框架。换句话说,仅仅因为市场以一种特定的方式被定义,这并不意味着竞争约束不适用于市场外部,或者市场内的所有竞争对手都是同样紧密的竞争对手,特别是在产品高度差异化的情况下。
如上所述,过去的案例可以提供有关市场范围的信息。CMA的指南指出,在定义市场时,在适当的情况下,CMA将考虑CMA(及其前身,公平交易办公室和竞争委员会),欧盟委员会和其他竞争管理机构之前有关市场范围的决定。这些“先例”之所以具有说服力,是因为它们所包含的经济证据,以及它们与本案的相关性。然而,如果市场自之前的决定以来发生了重大变化(例如由于创新),过去的案例可能不是特别有用。bob盲盒在哪里买
如上所述,市场分析总是由所考虑的特定案例的事实所驱动。一系列事实和经验证据可能与市场定义的测试有关,包括:
虽然上面列出的许多技术与市场定义的评估有关,但它们也提供了对供应商之间竞争密切程度的洞察,这是实质性竞争评估的核心(如下文进一步讨论)。
一旦确定了相关市场,就可以计算出当事人的市场份额。市场份额和市场集中度经常被用作市场力量的初步指标。3.作为一条非常普遍的经验法则,被合并企业的市场份额越高,其市场份额的增量越大,剩余的重要竞争对手数量越少,那么竞争管理机构就需要更多实质性的经济证据来得出合并不是反竞争的结论。4
历史市场份额也可以为了解市场竞争动态提供有用的见解。例如,随着时间的推移(即过去三到五年),市场份额的变化可能表明市场上存在有效的竞争,因为有证据表明客户正在赢得和失去,而随着时间的推移,市场份额的微小变化可能突出表明缺乏有效的竞争。市场份额的快照并不能揭示市场上竞争的动态性质,特别是在“不稳定”的市场中,大宗合同的授予很少。当局还希望考虑到可能影响公司市场份额的预期发展,例如即将进入或扩张/收缩(例如由于开发新产品,开发新技术的成功或失败等)。
鉴于准确定义市场的困难,竞争管理机构通常不会在第一阶段的调查中就相关市场的范围达成明确的看法,而是考虑如果采用不同的定义是否会引起关注。在这种情况下,双方支持合并的论据不应仅仅建立在简单的辩护上,即合并后的公司将在定义更广泛的市场中占有相对较低的份额,而应强调剩余竞争者的实力,即使采用狭义的市场定义。
人们普遍认为,进入和扩张的低门槛阻止了显著市场力量的存在,因为任何反竞争性的价格上涨(或任何其他未能满足客户需求的情况)要么会促使新的竞争对手进入市场,要么会促使现有的竞争对手扩大业务,从而阻止价格上涨有利可图。竞争管理机构通常会根据三个主要因素来评估这个问题,即是否有新的进入和扩张:
如果存在以下因素,竞争管理机构将倾向于认为进入和扩张的门槛很低:
在评估进入和扩张的障碍时,对最近产能增加和进入的案例研究可以提供进入困难、成本和风险、进入的可行规模(例如,相对于市场规模而言,高效工厂的规模)、新产品如何销售和分销等方面的指示。显然,新进入者和大型现有供应商被新供应商或小型供应商抢走市场份额的证据将会有所帮助。但是,也应当指出,没有新的进入或扩大可能同样反映了现有竞争的激烈程度,而不是进入或扩大的任何实质性障碍。
被合并实体的客户行使反补贴买方权力可能会对被合并实体的市场力量产生进一步的潜在制约。例如,欧盟委员会(European Commission)将反补贴买方权力定义为“买方在商业谈判中相对于-à-vis卖方的议价能力,这是由于买方的规模、对卖方的商业意义以及转向替代供应商的能力”。5
评估买方权力的一个自然结构是评估买方通过减少(或可能不购买)有关供应商(即买方依赖性)来影响供应条件的能力和动机,以及减少对这些特定买家的销售(即供应商依赖性)对供应商的后果。这将取决于买方的能力和动机:
评估反补贴买方力量的一个明显出发点是考虑客户目前如何采购产品,以及他们如何寻求获得有竞争力的条款。无论买方对供应商的商业重要性如何,如果他们不能通过可信地威胁要大幅减少采购量或以其他方式向供应商施加成本来对供应商施加影响,这些买方可能就不具备抵消性买方权力。显然,大大减少客户转换选择的合并也可能对合并后的买方能力产生影响。
在评估合并是否可能产生反竞争影响时,相关竞争管理机构考虑的一个关键问题是,如果没有合并会发生什么(即合并的反事实)。例如:
在大多数情况下,现有的市场条件提供了相关的反事实(即,如果没有合并,各方将继续在市场上相互竞争)。然而,如果市场变化迫在眉睫,并且可以合理预测,那么监管机构可能会考虑相关反事实变化的影响,但会希望尽可能多地获得有关此类市场发展的时间和可能性的事实证据。例如,“倒闭公司”的辩护经常被争论,但很少被竞争当局接受,因为担心支持证据是否足够令人信服。
在三大类合并(如上所述)中,现有竞争者之间的横向合并对竞争带来了最明显的风险,因为它们涉及消除同一市场上的实际竞争对手。还应铭记,消除一个潜在竞争者的合并也可能引起对竞争的关切,特别是在有证据表明市场上的竞争已经无效,而目标是为数不多的潜在进入者之一的情况下。
有两种概念上不同的方式可以预期横向合并会引起竞争问题:
“非协调”效应出现在合并消除了一个重要的竞争约束的情况下,例如合并后的实体可以单方面地提高价格并获利(这也可能导致其他公司在没有任何协调的情况下提高价格),或者以其他方式采取反竞争行为(例如,通过减少质量、产品的选择/范围或创新水平)。bob盲盒在哪里买7换句话说,合并将增加被合并实体的市场力量,使其可以在不考虑其客户、竞争对手或供应商的情况下采取反竞争行为。
竞争监管机构经常关注合并各方在多大程度上是密切竞争对手。如果合并的两家公司是特别紧密的竞争对手,那么限制其价格的主要因素可能是如果另一方提高价格,另一方将遭受销售损失。在这种情况下,双方之间的合并将导致潜在的重大竞争约束被消除,因为担心业务被另一家公司抢走的恐惧将因合并而消失(任何此类销售损失将被合并实体内化)。
并购评估倾向于通过参考市场份额来开始分析这个问题,然后考虑市场份额是否是根据案件事实的市场力量的可靠指标。评估公司是否为紧密竞争对手可能涉及复杂的经济评估和计量经济模型,尽管也可能有一些现成的简单信息。例如,各方之间的转换程度可以根据客户的赢/输来评估,各方的内部文件可能会揭示他们认为哪些竞争对手是最接近的竞争对手。
上面列出的与市场定义测试有关的许多技术也可能与评估单方面影响有关。例如,对交易价格数据的分析可能会揭示合并各方是否特别紧密的竞争对手。如果合并双方的价格彼此之间的相关性比他们与其他竞争对手的价格之间的相关性更紧密(延伸上述公司将密切关注其竞争对手的价格的前提),这可能表明双方之间的竞争关系比他们与其他竞争对手之间的竞争关系更紧密。双方客户对不同竞争对手的转换行为也可以从“冲击分析”或客户调查中揭示出来。分析也可能涉及复杂的计量经济学或合并模拟,尽管这更可能仅限于第二阶段的情况。
最近,许多竞争主管部门也一直在使用价格压力测试,以便提供关于合并是否可能产生反竞争影响的指示。这些测试综合使用了双方的毛利率和转移比率(即合并一方损失的销售额与另一方将赢得的销售额的比例)8),以提供对合并后价格上涨的估计。一般来说,双方的毛利率越高,双方之间的转移比率越高,这些测试就越有可能表明合并是反竞争的。
如果合并的一方是“特立独行”的竞争对手,竞争监管机构也可能会感到担忧。特立独行的公司通常是规模较小、咄咄逼人的竞争者,如果它们从新客户那里赢得了更高比例的销售额,可能会比其他公司争取更多的客户(即使它们没有赢得业务,也会压低价格),或者在一段时间内,在供应商“失去”的业务总量中,比竞争对手赢得了更高的份额,就会被识别出来。来自特立独行者的竞争可能会更广泛地影响市场上的许多竞争者,使他们更积极地竞争,从而提高整体市场竞争力。
是否出现非协调效应也取决于客户转向竞争对手的能力。在这方面,如果竞争对手有足够的闲置产能,那么他们可能有很大的空间来增加销售,从而挫败合并企业提高价格的任何企图。然而,产能不足或同样的转换成本可能会限制现有客户转向竞争对手的能力。
如果横向合并导致“协调效应”(通常被称为默契协调或集体支配),它也可能是反竞争的。《美国横向并购指南》指出:“协调互动是由一组公司的行动组成的,这些公司只有在其他公司的迁就反应下才能使其中每一家公司获利。”例如,如果一家公司跟随另一家公司的价格上涨。
在主要由少数公司供应的市场(即寡头垄断市场)中,公司在进行有效协调时可能面临两个障碍:首先,必须在足够数量的竞争者之间达成共识,以确保他们的通融行为是有利可图的;其次,一旦达成协调条款,由于个别公司寻求通过“欺骗”(例如通过降低协调价格)来增加其市场份额和利润的动机,维持协调可能是困难的。
与此相一致的是,欧洲初审法院在Airtours plc -v- Commission中确定了三个必须满足的协调条件,以引起关注:
评估反竞争协调出现或加强(如果已经出现)的风险的一个关键因素是考虑合并对上述因素的具体影响。例如,竞争者数量的减少可能会创造一个更加对称或透明的市场结构,在这个结构中,公司的利益更加趋同,或者它可能会消除一个“特立独行”的竞争者,这个竞争者目前通过积极和独立的竞争破坏了市场的稳定。
对当前竞争动态的分析可以为这种评估提供信息。企业市场份额的稳定性是协调的特征之一,尽管它不是决定性因素,因为占主导地位的企业和相互激烈竞争的企业也可能享有稳定的市场份额。然而,评估客户随时间改变供应商的程度可能是有益的:客户流失的程度越大,协调发生的可能性就越小。
评估竞争对手的价格趋势也可能揭示出是否正在发生协调。观察到竞争对手的价格之间存在高度相关性与现有的价格协调是一致的,尽管它也可能代表各方之间的激烈竞争和/或共同成本和需求变化。还可以考虑公布的清单价格与各方交易价格之间的关系,因为这可能允许评估“信号”是否通过公开价格公告作为默示协调机制的一部分而发生。
如果竞争对手的价格和/或产量在市场上是已知的,默契协作通常更容易实现。由于透明度或缺乏透明度很容易断言,公司的内部文件可能会被审查以作为这种透明度的证据(例如,是否有可靠的估计可以获得其竞争对手对个人客户的价格、产能、成本和销售额)。竞争主管机构不妨进一步考虑这些估计是否与实际情况有很大差异,因为这将表明缺乏透明度,从而使协商一致意见和发现偏差更加困难。
关于垂直和集团合并的主要问题是,在一个市场上拥有市场力量的公司可能会试图利用其市场力量将其力量扩展(或杠杆化)到第二个市场。通过以这种方式利用其市场力量,合并后的实体可能能够将上游/下游或集团市场排除给竞争对手,从而采取反竞争行为。
经济学领域的纵向和企业集团合并的影响可能是有争议的,因为往往有强大的促进竞争(效率)的影响,必须与所谓的反竞争的影响进行权衡。在这方面,纵向和综合企业合并(特别是后者)比横向合并更不可能引起竞争问题,而且由于所涉商品和服务的互补性,它们更有可能产生效率效益。bob直播软件9
欧盟委员会的非横向合并指导方针表明,对非横向合并采用三阶段分析是相关的,重点是:a)被合并实体从事止赎的能力;B)这样做的动机(即这种策略是否可能有利可图);c)止赎策略是否会对竞争和最终消费者产生重大不利影响。
在垂直合并中,有两种主要的丧失抵押品赎回权的方式:一种输入丧失抵押品赎回权的策略;或者是一种输出/客户丧失赎回权的策略。关于投入丧失抵押品赎回权,主要的担忧是,合并后的实体要么拒绝向竞争对手的下游供应商提供关键投入,要么只以虚高的价格提供,从而降低了竞争对手在下游市场的竞争能力。关于产出/客户丧失抵押品赎回权,主要关切的是,合并后的实体可能会限制上游市场上的竞争供应商获得足够的客户群(例如,从合并后的实体购买上游产品),从而降低竞争对手在上游市场上的竞争能力。
在企业集团合并中,实现这种丧失抵押品赎回权的机制通常是将合并带来的互补产品和服务捆绑在一起。bob直播软件换句话说,合并后的实体迫使客户购买成组的产品(通常是打折的),这可能会使某些单独产品的竞争对手供应商难以竞争,无论是单独的还是跨捆绑的。
合并后的实体进行止赎的能力除其他外将取决于:
如果客户/供应商有反策略或“外部选择”来减少他们对合并实体的依赖,那么垂直和集团合并就不太可能成为一个问题。
即使合并后的实体有能力从事止赎,也要考虑是否有明确的利润激励(考虑上游、下游和/或集团企业的利润)促使合并后的实体以这种方式行事。在这方面,利润激励的计算将取决于若干因素,包括:所考虑的战略行为的类型;如果合并后的实体采取战略行动(例如,拒绝向下游竞争对手提供投入物,或只以较低的条件提供此类投入物),将失去的收入;以及由于竞争对手提价而导致合并后实体获得的额外销售收入。
最后,考虑合并后实体的竞争对手将面临更高成本或竞争劣势的程度也是相关的,这反过来可能允许合并后的实体提高价格(即考虑战略行为对上游、下游或集团市场竞争的影响也是相关的)。
在协调效应方面,欧盟委员会的非横向合并指导方针遵循了与横向合并有关的方法。因此,对垂直和企业集团合并的协调效应应使用上述对横向合并所设定的相同框架进行评估(特别要考虑合并如何增加任何反竞争协调的可能性或效力)。
对于评估合并的竞争影响,强有力的经济证据是决定性的。并购各方及其顾问面临的挑战是,在一开始就确定关键的经济问题,并确保资源集中在开发评估这些问题所需的事实证据上(尽管冗长的并购申报表格可能会分散注意力)。同样的道理也适用于考虑投诉合并的第三方——使投诉最可信的是所提供的事实证据。随着经济分析的复杂性增加,至关重要的是,任何经济分析都是稳健的(例如,对规范和假设的变化),竞争当局将不可避免地对其进行测试。
同样重要的是,法律和经济分析应充分纳入提交的材料,因为这可确保所提案件的一致性和可靠性。经济学家擅长于发展越来越多的伤害理论,而竞争管理机构需要根据事实证据的整体和平衡,并密切关注必要的法律标准,专注于接受或拒绝这些理论。Ashurst的律师和经济学家与世界各地许多竞争管理机构的案件团队相匹配,确保了当事人总是bob正常玩会被黑吗能够提出他们最好的案件。
有关这些领域的进一步信息,请与下面列出的联系人之一或您通常的Ashurst联系人联系。bob正常玩会被黑吗